合同起草审查指南_何力，常金光等著_9787519747503_湖南知新文化传播有限公司读者荐购服务

本书共六个单元，内容涵盖了合同与商业思维、合同法律师的思考重点、交易结构概述、交易结构审查、合同形式篇概述、意向书类文件、合同条款概述、合同条款一般知识、合同语言概述、相关工具方法说明等。

总序
法治社会离不开合同。
英国历史学家梅因的《古代法》中有一句法律人耳熟能详的名言：我们可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个“从身份到契约”的运动。确实，在现代社会中，方方面面都离不开契约与契约精神。除市场交易外，大到国家治理、国际条约，小到婚姻家庭、交通出行各个领域，无所不在契约或契约精神的笼罩之下。可以说，一个现代人，无时无刻能与合同脱离干系。
在具体生活层面，我们也不难发现合同与社会经济之间的密切关系。从普通人很少见到正式合同，到越来越多地签订书面合同，到合同越来越厚、条款越来越多，与之相应地，是经济交易越来越活跃、交易金额越来越大，经济越来越发达。如果作这么一个判断：“合同的质量与数量，与一个社会的经济水平成正比”，这应该是基本成立的。
希望“中国合同库”成为标准。
合同需要标准。国际贸易术语（Trade Terms of International Trade），就可以理解为是一套合同条款的标准术语。有了这套术语，交易各方在谈判以及拟定条款时，就可以大大节省时间，减少争议。
经济生活中的大量交易，完全可以使用比较标准的、完备的合同范本。这些合同范本符合一般交易惯例，条款相对完善、规范，能减少不必要的合同纠纷。
当然，交易往往都有自己的特殊性。即便如此，以标准合同为基础，合同各方在彼此关心的重点条款上谈判、修订，而对一般性问题采纳标准合同的条款，这也能大大节省合同各方的精力。
在运输领域，集装箱标准的推出，大大提升了运输效率、降低了物流成本，整个社会都为之受益。而如果在社会各行各业的交易、合作中，都能大力推行标准合同，无疑也将大大降低交易成本，促进交易的进行，减少争议。这其中的社会意义是巨大的。这也是工商等政府部门不断推出政府示范文本的目的。而现在，“中国合同库”这一项目，更是利用互联网技术，将合同示范文本这一工作往前推进了一大步。
标准之所以能成为标准，既需要社会各界的推动与接受，也需要标准本身能不断完善、符合需求。我在此希望“中国合同库”的主办方能持之以恒地推动合同库的建设、完善与推广，使之成为名副其实的“中国合同库”。
此为序。
中国社会科学院学部委员、教授、博士生导师

欢迎来到《标准合同课》的知识体系
这是一本书，也不仅是一本书，我们对它有更大的期望。
这是《标准合同课》的配套教材。
——《标准合同课：三观四步法》（以下简称《标准合同课》）包括音频/视频内容，配有习题、讨论等功能，并提供在线陪跑、答疑等多种服务，以帮助律师、法务更快更好地掌握这套知识体系。这套课程已经通过线下、线上等方式培训过数千名律师、法务，经过不断反馈、优化，是一门成熟的课程。本书则是该课程的配套纸质教材。
这是一套原创性的知识体系。
——这不是合同某几个方面的知识，而是合同起草审查相关知识的全方面、有逻辑、有层次的归纳。
——这不是一些陈旧观点和常识的汇编，而是在吸收专家观点、紧贴法律实务的基础上，经过多年整理、研究、实践，具有很大原创性的知识体系。
这是一套不断完善的知识体系。
——本教材已经根据《民法典》进行了大量修订更新。同时在《标准合同课》中，作者团队不断根据*新法规、司法实务和学员反馈，不断优化课程内容。
这是一套标准的合同起草审查方法。
——实务中合同起草审查一直缺少标准的有效的方法，律师、法务为此备感困惑，合同起草审查的质量亦难以保障。
——《标准合同课》希望能改变这一局面。《标准合同课》推出了“三观分析法+四步工作流程”，简称“三观四步法”，希望它成为适用于所有合同的、标准的、高效的起草审查方法。
欢迎你进入《标准合同课》的知识体系，希望你能掌握这套知识体系，掌握标准的合同起草审查方法。
本书配套课程入口：
● 小程序：微信小程序-合同实训营
● APP：苹果应用商店或华为、小米等应用商店搜索「法天使」并下载
APP提供音频、视频、习题、讨论等功能，本教材中的相关模板、相关条款、相关知识点可在APP中查阅。

引言：《标准合同课》
知识体系-“三观四步法”说明
《标准合同课》的*终目的，是为法律人提供一整套关于一般合同起草审查的体系化的、标准化的、通用的知识体系，而不是零散的、仅针对具体类型合同的审查经验汇编。
参加本课程的学员，需要先熟悉这套知识体系框架，在学习每一章节的具体知识时，知道该知识处在这个知识体系中的位置，随时回来温习一下这套体系。这样不仅能提高学习效果，而且只有这样才能达到本课程的目的——掌握一套合同起草审查的知识体系。
掌握一个知识体系，而不仅仅是一些知识点——是成为专家的必经路径。
因此在课程的开始，我们先讲解一下这个知识体系框架。
一、“三观”是《标准合同课》的知识体系
1.“三观”的含义。
● 宏观-交易结构——什么交易？
宏观处理交易结构的问题，重点是回应这个问题：什么交易？
● 中观-合同形式——什么文本？
中观处理合同形式、文本形式的问题，重点是回应这个问题：什么文本？
● 微观-合同条款+合同语言——什么条款？
微观处理合同条款和合同语言的问题，重点是回应这个问题：什么条款？
2.“三观”是三个层面的知识的系统整理，如下图中间虚线框内部分：
我们认为：
1.合同起草审查的知识，除了理念以外，都可以归属到“三观”的某一个层面，或者影响合同的交易结构，或者影响合同的形式，或者影响具体条款。
2.我们可以利用这个知识体系不断吸纳、更新知识；事实上，本课程会一直在“三观”的框架内，不断更新具体的知识点。
二、“三观四步法”是《标准合同课》知识体系的具体运用
如上图所示，我们将“三观”运用于合同起草审查流程之中。
1.作为流程方法，“三观四步法”是“三观分析法”与“四步工作流程”的总称。
“三观分析法”就是利用“三观”知识体系来分析任何一类合同的方法。
“四步工作流程”就是实际起草审查任何一份合同的工作流程，其中又以“第二步：三观分析”为*关键、*主要步骤。
2.无论是“三观分析法”还是“四步工作流程”，都是以前面所说的“三观”知识体系为基础，是“三观”知识体系在具体合同工作中的运用。
3.合同起草审查流程中需要用到一些具体的方法、工具，例如合同关系图、合同要点表、WORD技能、沟通方法等，我们作为“三观四步法”的补充，放在“流程方法篇”中。
三、“理念”贯穿“三观四步法”
理念篇是对整个合同起草审查工作的指引，贯穿“宏观、中观、微观”三个层次，也贯穿在合同起草审查的流程方法中。
例如理念篇告诉我们应该“尽量促成交易”，那么：宏观层面，我们可以通过交易结构设计帮助客户达成本来不能进行的交易；中观层面，我们应该为客户选择简便易行的文本形式；微观层面的每一个条款、表述，也都要有利于双方友好交易。而且，在合同起草审查的“四步工作流程”中的沟通、复核等每一步，都应该注意“尽量促成交易”。
合同起草审查工作是一项复杂工作，不可能为所有问题提供现成的解决方案，离不开律师基于具体场景的灵活运用。这就要求我们必须要掌握一些理念原则，遇到没有现成答案的问题时，要依靠这些更高层次的原则来处理。
四、本课程讲授顺序
先讲理念（第1单元），然后是宏观-交易结构（第2单元）、中观-各类合同形式（第3单元）、微观-合同条款（第4单元）以及微观-合同语言（第5单元）。
在掌握上述知识的前提下，讲述合同起草审查的流程方法（第6单元），即“三观四步法”的具体运用。
五、要在知识体系中学习
我们建议：
1.建议你记住上述体系结构，随时了解自己所学课程、知识点属于上面这个体系中的什么位置。
你可以随时回到本节内容，回顾这个知识体系。
2.每一个单元乃至每一节课，也是有知识层次体系的，建议你通过思维导图、笔记等方式掌握其结构，不要让知识点变成一盘散沙。
《论语·卫灵公》中有这么一段：
孔子对子贡说：“子贡啊，你以为我是学习得多了才一一记住的吗？”子贡答道：“是啊，难道不是这样吗？”孔子说：“不是的。我是用一个根本的东西把它们贯彻始终的。”
（子曰：“赐也，女以予为多学而识之者与？”对曰：“然，非与？”曰：“非也，予一以贯之。”）
从学习的角度，我们可以这样理解孔子的话：要用一根线把所有知识点串起来，否则是难以掌握的。
因此，带着体系结构去学习，你会事半功倍。

第一单元
理念篇
1.1全面理解合同——法律的角度/003
1.1.1合同不限于普通民事合同/003
1.1.2合同不限于“白纸黑字的合同”/005
案例未提异议是否构成“沉默”承诺？ /007
案例电子邮件中确认是否等于合同成立？/008
1.2全面理解合同——法理的角度/011
1.2.1合同理念贯穿于各个法律领域之中/011
1.2.2科斯定理、卡梅框架与合同/013
1.3合同与商业思维/017
1.3.1合同创造财富/017
1.3.2如何理解“尽量促成交易”/019
1.3.3合同审查离不开商业因素考量/021
1.3.4合同法律服务是一种特殊的商业服务/023
1.4风险、决策与合同/026
1.4.1理性预期原则：不确定性下的期望值计算/026
1.4.2如何判断法律事务的概率与价值？/031
1.4.3对“律师给客户提供的意见”的意见/032
1.5合同法律师的思考重点/035
1.5.1考虑负面与风险/035
资料人类的谜之自信/036
1.5.2考虑重要环节的取证/038
1.5.3考虑合同各方想法，并与法律规定相对比/040
1.5.4考虑合同相关方、合同履行人员可能出现的状况/044
实例无人看守的交易/045
实例谁来控制信用额度？/045
1.6合同审查理念补充/049
本单元思考题/055
第二单元
宏观-交易结构篇
2.1交易结构概述/059
2.2交易结构审查/063
2.2.1交易结构审查的四方面指引/063
2.2.2合同主体与相关主体的一般知识/069
2.2.3合同的批准、登记和备案/072
2.2.4资产代持类交易/090
2.2.5“恶意串通，损害他人合法权益”的合同/092
2.2.6违法、无效合同分析与应对/094
2.2.7常见合同骗局/101
实例“天上掉馅饼”往往没好事/103
2.2.8交易结构审查相关知识点摘录/104
2.3合同类型辨析/107
2.3.1合同类型辨析一般原理/107
2.3.2物权类合同类型简析/113
2.3.3对常见合同类型的总体认识/117
2.3.4服务/承揽/委托/劳务（雇佣）辨析/120
案例商品房代理销售合同是否有任意解除权？/130
2.3.5劳动用工相关合同类型辨析/139
案例不是劳动关系，也要承担工伤责任？/151
案例厨房承包，是否阻断劳动关系？/151
2.3.6 “承包经营”相关合同辨析/152
2.4交易结构设计/159
2.4.1各类担保措施的应用/159
2.4.2税务筹划与交易结构/170
实例税务筹划对合同关系的影响/171
2.4.3所有权还是使用权/控制权/172
实例VIE的前世今生/173
2.4.4股权收购还是资产收购/176
2.4.5是否设立新主体/177
2.4.6直接交易还是间接交易？是否引入第三方？/178
2.4.7权利的分割与组合/180
实例集资购房项目草案/181
实例如何取得30年的房产使用权？/182
2.4.8法律关系的组合、选择与拆分/184
2.4.9金融衍生工具中的交易模式/186
案例商铺购买的几种模式/190
本单元思考题/192
第三单元
中观-各类合同形式篇
3.1合同形式篇概述/195
3.2意向书类文件/197
3.2.1意向书类文件的一般知识/197
3.2.2意向书的条款结构/198
3.2.3意向书类文件的起草与审查/199
3.2.4“缺少实质权利义务的协议”要点/202
3.3预约合同/204
3.3.1预约合同的一般知识/204
3.3.2意向书、预约合同和本约合同的区别/206
3.3.3预约合同的起草审查/206
3.4格式条款、格式合同/212
3.4.1格式条款、格式合同的含义与表现形式/212
3.4.2格式条款相关法律法规要点/213
资料法律法规对格式条款的规定汇总/213
3.4.3“格式条款、格式合同”的起草审查/217
3.5“阴阳合同”/224
3.6拍卖程序中的合同/228
3.7一般合同公证与公证债权文书/233
3.7.1一般合同公证知识/233
3.7.2公证债权文书概述/237
3.7.3可作为公证债权文书的合同文书范围/238
3.7.4涉及公证债权文书的合同的起草审查/240
3.7.5公证债权文书的补充知识/243
3.8合同的律师见证/245
3.9法律要求书面形式的合同/247
3.9.1法律、行政法规中要求书面形式的合同整理/247
3.9.2“书面形式”的理解/250
3.9.3书面形式合同的特殊注意事项/250
3.10履行中文件、和解类文件/253
3.11“合同+订单” 模式/258
3.11.1“合同+订单”模式说明/258
3.11.2“合同+订单”模式的起草审查/259
3.12“集团合同”/266
3.13单方文件、单方持有的合同、空白合同/270
3.13.1单方文件要点/270
3.13.2单方文件、单方持有的合同、空白合同的特殊性/272
案例空白合同视为对合同内容的无限授权/273
3.14合同模板/276
实例《建设工程施工合同》示范文本说明/278
实例某《商铺租赁合同》主要结构/279
资料WORD限制编辑功能介绍/280
资料WORD“打印预览编辑模式”的缩减页面功能/281
3.15在线协议及在线沟通/284
3.16简单合同、复杂合同、成套合同/290
3.16.1合同复杂程度简析/290
3.16.2极简版合同（订单式、表格式）/291
3.16.3附件（含附件合同）的常见形式/292
3.16.4附件（含附件合同）起草审查注意事项/294
3.16.5复杂成套合同/296
3.17各类合同形式要点与应用总结/300
本单元思考题/304
第四单元
微观-合同条款篇
4.1合同条款概述/307
4.2“三点一线法”与合同条款整体结构/308
4.2.1“三点一线法”说明/308
4.2.2利用“三点一线法”整理条款顺序/311
4.3合同条款一般知识/316
4.3.1合同条款的一般分析方法/316
4.3.2合同条款的一般要求/317
实例按约定提前解除合同应当赔偿多少钱？/319
4.3.3不同合同条款重要性不同，应区别对待/320
4.4合同首尾部样式及合同标题/324
4.4.1合同首尾部样式/324
4.4.2合同标题拟订的一般要点/328
4.4.3部分类型合同的推荐标题/330
4.5合同主体/338
4.5.1合同主体条款的形式审查/338
4.5.2设立中公司作为合同主体的特殊处理/341
4.5.3“合同加入”的特殊处理/342
4.6鉴于、引言条款/344
4.7合同签名盖章部分/349
4.7.1合同签署部分文本的审查要点/349
4.7.2合同签名盖章手续的审查要点/350
4.8合同签订地点、生效时间、生效条件等条款/355
4.8.1合同签订地点条款/355
4.8.2合同签订时间条款/355
4.8.3合同生效条件、生效时间/356
4.9货物标的条款/360
4.9.1货物标的条款的一般要求/360
4.9.2“小型标准工业品”标的条款/362
4.9.3“非标准农产品”标的条款/363
4.9.4“矿产原材料”标的条款/364
4.9.5其他特殊标的条款/364
4.10服务内容与服务质量条款/366
4.11合同价款、支付方式与发票相关条款/370
4.12知识产权归属条款/377
4.13人身损害责任相关条款/381
4.14合同有效期条款/384
实例“合同有效期”带来的争议/384
4.15合同解除终止有关条款/389
4.15.1“继续性合同”与解除终止条款/389
4.15.2“一次给付合同”与解除终止条款/393
4.15.3合同附解除条件/394
4.16违约救济条款/396
4.16.1违约责任的一般知识/396
4.16.2 违约救济条款设置的一般原则/400
4.16.3违约救济措施全面梳理/402
4.16.4一般违约救济措施设置/408
4.17定金条款/410
4.17.1定金的一般知识/410
4.17.2立约定金/412
4.17.3违约定金与解约定金/413
4.18仲裁与诉讼管辖、法律适用/415
4.18.1仲裁条款的一般知识/415
4.18.2法院管辖条款的一般知识/419
4.18.3仲裁与法院管辖条款的起草与审查/420
4.18.4法律适用条款/426
4.19权利义务转让条款/428
4.20合同联系方式条款/431
4.20.1合同联系方式条款的意义/431
4.20.2合同联系方式（联系人、代理人）条款的不同类型与审查要点/432
4.20.3合同联系方式条款补充说明/437
4.21保密义务条款/440
4.21.1保密条款一般知识/440
4.21.2保密条款的起草与审查要点/441
4.22定义与解释条款/445
4.23合同其他常见通用配套条款/449
4.23.1反商业贿赂/449
4.23.2部分无效处理（可分割性）/450
4.23.3不可抗力/451
4.23.4独立关系、非代理、非雇佣/452
4.23.5诉讼不停止履行/453
4.23.6取代之前约定/453
4.23.7清洁打印文本（书面修改）/454
4.23.8禁止招揽雇员/454
4.23.9不放弃权利（权利累积）/455
4.23.10进一步措施/455
4.23.11具备签约履约能力/456
4.23.12不安抗辩权/457
4.23.13非格式条款声明/457
4.23.14确认合同内容或签署声明/458
4.23.15按时履行或时间重要/459
4.23.16对继任者有效/459
4.23.17自行承担费用/459
4.23.18文本份数/460
4.23.19合同语言/460
本单元思考题/461
第五单元
微观-合同语言篇
5.1合同语言概述/465
5.1.1合同语言的一般原则/465
5.1.2熟练掌握“合同语言套路”/467
5.1.3合同语言套路，要懂得，更要练习/468
5.2结构方法：金字塔式写作/469
5.2.1什么叫“金字塔式写作”？/469
5.2.2合同语言中的“金字塔式写作”/470
5.2.3合同中“金字塔式写作”的具体运用/470
5.3逻辑表达方法：“正说反说+概括列举”/474
5.4合同语言中的句法/477
5.4.1合同中应尽量使用常规句式/477
5.4.2合同典型句式的“三三制结构”/478
5.4.3“基本句”分析/480
5.4.4常见基本句样式示例/483
5.4.5“条件成分”分析与示例/486
5.4.6“补充成分”分析与示例/489
5.4.7合同典型句式的简化/491
5.4.8同一成分列举项之间的逻辑关系/493
5.5合同语言中部分重点词语分析/498
5.6合同语言补充知识/504
5.6.1合同中的常见歧义分析/504
5.6.2合同中的标点符号/506
5.6.3关于合同语言的一些补充/507
本单元思考题/510
第六单元
流程方法篇
6.1“三观四步法”是《标准合同课》知识体系的具体运用/513
6.2运用“三观分析法”分析某一类型合同/517
6.2.1“三观分析法”应用指引/518
6.2.2“三观分析法”逻辑结构/521
6.2.3“三观分析法”应用成果/523
资料“三观分析法”应用成果示例/524
6.3“四步工作流程”/530
6.3.1第一步：沟通需求/531
6.3.2第二步：三观分析/536
资料“三观”相应起草审查措施汇总/538
6.3.3第三步：复核/542
6.3.4第四步：提交/544
6.4相关工具方法说明/545
6.4.1沟通方法/545
6.4.2合同关系图/546
6.4.3合同要点表/549
6.4.4查验措施/552
6.4.5法律检索/553
6.4.6电子邮件使用注意事项/555
6.4.7WORD技能/556
6.4.8合同格式排版指南/558
6.4.9合同及法律文件的命名/560
6.4.10合同范本及政府示范文本的使用/561
6.4.11合同起草与合同审查工作的异同/563
本单元思考题/566
附录《标准合同课》介绍/567
《民法典》对合同起草审查的影响/571
本书中相关模板、条款、知识点的查阅使用/578
中国合同库、中国合同分类法与律师助手工具/579
缩略语表/583
免责声明/585
后记：在合同之路上共同进步/587

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